夏朝4.叙述（五）：皋陶作刑（上）

皋陶作刑，指的就是在虞舜时期，将黄帝以来（即父系社会建立以来）的原始刑法做了一次较为系统的修订，并在原来“象刑”的基础上，制订了劓、刵、椓、黥、大辟等几种刑罚，为以后的奴隶制五刑奠定了基础。此外，还以流刑作为五刑的“宥刑”，鞭刑作为官刑，扑作为教刑，金作为赎刑。

背景：尧舜时代的部落联盟已存在奴隶制，随着私有财富不断积累，进一步加速了阶级分化，这就使得原始社会逐步过渡到阶级社会。皋陶作刑与这一历史时代密切相关。

当时，洪水泛滥，天下汹汹。部落首领，各行其是。

在部落内部，由于饥荒，造成“百姓不亲，五品不逊”，社会失序，黎民涂炭；在部落之间，战乱频仍，兼并加剧，不仅成批杀俘，还肆意杀死奴隶、活埋奴隶，甚至搞人祭、人殉、野蛮地吃人，以致出现鲧、欢兜、共工、三苗“四凶”作乱。其中三苗更以残酷的手段虐待人民，用阴险的权术反对尧舜，阻止大禹治水，破坏部落团结。

皋陶在协助大禹治水的过程中，经过认真考察，认识到没有一种强制的办法，很难克服种种障碍统一进行治水和取得成功，因此建议制定一系列规则来约束部落首领和人们的行为。

马克思说过：“罪犯不仅生产犯罪，而且还生产刑法”。所以在洪水平定之后，皋陶奉尧之命作刑，并被“封之于皋”——六安。

经过：1.修改内容。根据《尚书·尧典》和《皋陶谟》，可见皋陶作刑的内容是： “象以典型，流宥五刑，鞭作官刑，扑作教刑，金作赎刑，眚灾肆赦，怙终贼刑。钦哉，钦哉，唯刑之恤哉。

关于“象刑”的含意，历来有两种解释：一为施刑于画像，令罪犯目睹；二是异衣冠章服。这是由于皋陶对三苗等的残酷手段深恶痛绝，认为必须宽以待民。既要使罪犯本人知过改悔，又要让他以此为戒而不敢犯。故虽有杀、鲸、劓、刵、椓之刑名，但不是实做，只是象征性地实施。这种刑罪带有氏族制的古朴性，“本于爱人求理，非徒害人作威，往古淳朴，事简刑省，唐虞及三代刑制其略可知”。

“流宥五刑”是对应当施以伤残肢体的肉刑的一种宽宥，即判处流刑。史载“流共工，放欢兜、窜三苗、殛鲧”。流、放、窜、殛都是对流刑的不同称法。

“鞭作官刑，扑作教刑”。古代的鞭刑是两种不同的刑责工具。唐代孔颖说：“官刑鞭扑俱用，教刑唯扑而已。”扑刑是对于“不勤于道业”的学生施以扑责。《国语·鲁语》说：“薄刑用鞭扑”，体现了皋陶使人“明耻”、改过的用意。

“金作赎刑”，即缴纳重金属（铜）来替代刑法。当然其使用范围是有限制的，否则共工等也不至于被流放了。

2.其他制度：司法鼻祖皋陶对中国刑法发展所作的贡献除了制订刑法，主要还有：

①改革刑审制度。上古时期最初的审判属于神判。传说皋陶初始用独角兽审判嫌疑犯是否有罪。在一定的历史阶段，神判是被广泛采用的。这种刑审制度在比较法制史上称为触审制度。

由于触审常导致冤、假、错案，容易罪及无辜，所以皋陶断然废除了这一制度，“方施象刑”，使刑事审判由神断变为人断，并为后世以证据定罪的科学的刑审制度奠定了基础，是刑法发展史上的一大进步。

②确立罪与罚的原则，（1）执法公正。皋陶执法的指导思想是“惟明克允”，益和稷赞扬他“施象惟明”，他自己说要“五刑五用”，明确地表达刑分五等，罪有轻重的刑治观。他第一次提出了刑与罪的关系，要求按罪治刑。

《白虎通·圣人》说：“听狱制中者，皋陶也”；大文豪苏轼在《刑赏忠厚之至论》里写道：“远古时孔壬犯下大罪，宽厚的尧曰‘宥之’三，而刚正不阿的皋陶则曰‘杀之’三。”

由于皋陶执法公正严明，他的时代才被誉为“民各伏得其实”和“天下无冤”的盛世。

（未完待续……）

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